（1、河南冠华工程管理有限公司，河南 郑州450000 2、河南中辰工程咨询有限公司，河南 郑州450000）

 

摘 要：在 BT 模式下招标文件中的项目回购合同（下称 BT 合同）的编制和制定，应与招投标紧密结合，可从以下几个方面把好关，以确保 BT 合同的签约质量，并对回购价款计算进行分析。

关键词：BT模式；招投标文件；合同编制；回购价款

 

1 BT模式招标文件中的合同编制保证

BT合同质量的关键在于招投标过程中的招标文件的约定，所有合同中涉及的主要内容都应在招标文件中提出明确的要求，同时要求投标人作实质性响应。在开展招投标工作的同时要考虑合同如何签订，将招投标过程与合同的签订紧密结合起来。以下是需要注意的几个具体问题：

1.1项目招标前应事先经建设主管部门立项批准，在招投标过程中签订的合同需要提交政府主管部门备案。BT 项目目前还属于探索阶段，如投融资的方式、回购人的监管、项目公司的成立等，项目建设经过有关部门的审批是关键。BT项目招标国家的法律层面现还没有具体、明确的规定，所以建议在操作过程中要完善审批手续，做到项目实施中的相关文件告知备案，因此建议项目实施过程中需要完善政府审批部分的手续，业主方要以政府的修改文件为明确的法律依据。如郑州市出台“郑州市人民政府[第 200 号令]郑州市政府投资项目BT 融资建设管理办法”，可按照此办法进行项目的运作。

1.2 招标文件中的 BT 合同的质量是项目实施顺利的关键

业主方提出的要求，投标人作实质性响应的问题要在招标文件中明确要求，要求投标人做出实质性响应。如果招标文件的要求不明，合同本身也会因此引起质量问题。

例如，BT 项目是否能够保证工程的质量。为项目承包人，负有对项目的工程质量保修的义务。关于保修期限，招标文件应根据法律、法规的规定，要求投标人在最低保修年限以上明确保修年限。根据国务院的《建设工程质量管理条例》第 40 条规定，一般土建、装修、管道工程的保修期不少于2年；有防水要求的墙面、屋面、卫生间的保修期不少于5年；地基基础和主体结构的质量在整个设计年限即合理使用寿命内确保使用。因此，BT 合同中的工程保修年限的具体确定取决于招标文件的要求，取决于招标文件要求投标人在不少于最低保修年限以上的年限进行投标，并对此做出实质性的相应。

1.3招投标过程和合同之间的关系

业主方在提供招标文件的同时提供一份由业主方起草的拟签订的合同样本，拟签订的合同样本代表业主方的意见，如果由业主方或委托中介机构起草，是一个站在业主方的立场上的样本。可以将拟签订的合同样本作为招标文件的附件，中标后中标人和招标人可以在此基础上进一步谈判。

由于招投标的过程和确定未来合同是交叉进行的过程，要特别重视招投标过程中相关问题的澄清，澄清阶段主要是要澄清招标文件、拟签订的合同条款的不具体、不确定的内容，加强澄清可以明确具体合同条款。在此阶段，招标人的澄清文件要由其法定代表人签字并加盖公章，并以此作为合同的组成文件。

1.4 关于确保 BT 合同切实履行的履约担保

落实投标人的投资资金，需要投标人成立项目公司并提供担保措施以确保项目的顺利进行。由于 BT 项目一般实施时间长、投资大，因此，确保BT 合同的正常履行的担保措施，可以设定投标人提供抵押、质押、定金、留置等物的担保或履约保证金及履约保函。

1.5 设定工期节点

由于BT 合同履约周期长，整个合同的工期的目标要分阶段来设定，只有承包人在建设过程中均能按照阶段、节点工期完成并且保证质量才能确保最终完成整个工程。对 BT 承包人的工期的控制，在于控制阶段的进度计划。设定阶段的进度计划分为两个方面，形象进度和节点进度。只有工程的节点进度和形象进度同步完成，才能确保整个工程的按期完成。

1.6 BT 合同固定价格的约定

合同价款在 BT 合同中是一个重要的条款，从利益角度来讲，一般业主方会采用固定价格的方式。关于固定价格在实施当中的处理有两个具体问题，第一个是固定范围以内的如何包干，第二个是固定范围以外的如何调整。

确定固定价格以内范围的关键是设计的深度，价格的多少主要由设计深度确定。在BT条件下如果设计也由中标人完成或BT招标后由业主完成，那么设计文件的确认或工程造价的确认就成为固定价格合格关键的前提。要确定固定价格首先要确定固定范围以内对应的设计文件的具体内容，同时对设计标准、要求、范围都要做明确、具体的约定。

1.7 BT合同固定价格范围以外的调整问题

BT合同的设计一般是会变化的，由于签订合同时对应的设计发生变化，那么即使是固定价格的合同，超过固定范围以外也是可以调整价格的。履约过程当中，产生固定价格以外的价格变动的主要原因是设计变更。设计变更的概念应当在合同中确定范围，例如，施工变更是否属于设计变更？如果双方约定施工变更不属于设计变更，那么可以在合同中约定，施工方案变更不予调整价格，除非由原设计单位进行的设计变更。合同中也需明确，价格调整的前提为施工过程中在已确定的范围之外的设计变更，其它情况不予调整。

固定价格范围内和固定价格范围外的界线要有明确的界定。BT合同可以约定只有经业主方认可的设计变更才是固定范围之外的，才可调整价格。施工变更和非业主方认可的变更均不属于设计变更，均不可调整工程造价。

在工程实践中，因市场价格波动引起的风险即市场风险，合同对此也要做出相应的约定。业主方的对策是在合同中设定一个风险范围，即明确约定因市场的材料、设备和人工费用涨价明确合同约定的调整范围。在固定的价格范围以内的价格给出一个风险范围，即在合同总价中除了项目本身的价格之外还包括了这个风险范围的价格，超出这个风险范围的部分才由业主方承担。用风险范围来让投标人承担约定比例和范围的市场风险，是一个具有现实操作性的方法。

1.8 合同中争议的解决方式

因为 BT 合同实施周期长、实施期间的不可控因素多、资金压力大，因此BT 合同在履约过程中很有可能发生争议，解决争议的方法通常有仲裁和诉讼。由于仲裁具有保密性、不公开性，建议 BT 合同选择仲裁的方式解决争议。建议选择业主方所在地的仲裁机构进行仲裁。

2 BT 模式招标文件中的合同编制以及回购价款计算分析

BT(Build-Transfer)即建设-转让，是 BOT（即建设-经营-转让)模式的一种演变，BT 是近来国内各地政府经常采用的一种项目建设融资模式，它可以大大缓解政府对于基础设施的投资压力，提高基础设施的建设效率，分散基础设施建设的风险。通常 BT 模式不需政府担保，不需政府融资，不影响政府对项目的所有权，而由各参与方共同承担风险。

对于投资方来说，其投资BT 项目，在于依靠自身的投融资与建设能力期望从项目的工程建设环节和回购价款支付环节获得收益;而对于政府方(业主方)而言，则希望通过采用 BT 模式缓解财政资金投资基础设施项目的资金压力，提高资金使用效率。因此，在 BT 项目的招投标及合同谈判阶段，围绕项目回购价款的一系列问题，如项目回购价款的组成与确定、回购支付方式与回购期限的选择等成为发起方与投资方关注的核心问题。

2.1 BT 项目运作流程各阶段分析

通用的 BT 模式运作，一般是由 BT 项目公司进行融资、投资、施工，竣工验收后交付使用。业主获得工程使用权，并在一定时间内根据 BT 合同付清合同款，工程所有权随之转移。

2.2 建设阶段业主方承担的风险分析

根据以上业主方和投资方之间的在BT 项目的整个建设阶段和回购阶段，业主方和投资方都承担风险。其中特别是建设阶段业主方承担的风险：（1）投资人违约风险；（2）经济风险；（3）政策风险；（4）工程质量风险；（5）工期风险；（6）投资人建设的项目偏离设计意

图的风险。

根据以上对建设阶段业主方承担风险的总结，可以看出虽然这些项目风险有些也体现在投资方，但是对业主的影响还是不可避免的，表现出了风险分担的轻重问题。同时上述风险还表现出一个性质是，大多数风险，如材料价格波动，利率汇率变化，工程质量以及工期的风险，最终的影响都是反映在回购价款上。

2.3 BT 项目建设阶段的费用控制分析

2.3.1 回购价款的组成

BT 项目的回购价款定义为：项目建设结束后，经双方结算，项目业主方为回购项目所应支付的工程价款，也是业主方所应支付给投资承包商的总价款，其含义等同于通常意义上的工程造价。回购价款是投资承包商为项目建设所付出的所有费用总和，也指项目业主方为项目建设所进行的全部投资。回购价款是回购期对项目进行回购及计算回购期的融资费用的依据，同时也是投资承包商在项目结束后可以根据回购价款计算在该项目中所能获得的回报额。用公式表示合同价款和回购价款的关系为：

回购价款＝合同价款＋追加合同价款

合同价款＝工程造价（不包含土地使用费）+融资费用+其它费用+投资回报。

2.3.2融资费用构成研究

BT项目通常为公共基础设施项目，回购资金由政府支付，BT项目与传统招标项目相比，所改变的主要是资金给付时间和是否需要给付融资回报：传统的政府建设项目是资金即时支付，且由于不存在垫资，所以不需要支付融资回报，而 BT 项目的资金支出可能会贯穿建设项目开工至约定的建设完工后的资金给付期间，且由于需要垫资，所以需要向垫资人支付融资回报。

根据前文的讨论，BT 项目资金成本指投资承包商为项目融入资金所发生的利息支出。其计算周期包括建设期和回购。资金成本是 BT 项目与其他建设相比较多出的一部分费用支出，是为了弥补投资承包商为项目融入资金所花费的融资费用。根据上述费用界定，采用BT 模式，资金成本包括建造期融资费用、建设期利息费用和回购期利息费用，在狭义上可简单理解为承包商为项目建造垫付资金所发生的全部利息。

2.4 回购价款的影响因素及基本内容构成

2.4.1 回购价款的影响因素

目前在我国，采用 BT 模式没有可参照的实施标准，由于其实施过程比较复杂，操作不当会增加管理成本。结合相关文献研究，总结有如下因素影响回购价款：（1）基准利率；（2）国家税收政策；（3）资金的投入方式；（4）回购方式；（5）融资成本的确定；（6）回购期计息方式；（7）工程变更；（8）建设工期；（9）回购期和回购价款的支付方式。

2.4.2 工程造价的确定

一般来说，BT 项目的合同价款就是 BT 项目的回购总价款，等于工程造价与回购期融资费用之和。其中，工程造价=工程建设费用+建设期融资费用。

2.4.3 回购期融资费用的确定

融资费用，是项目回购期业主方支付给投资方除工程造价以外的那部分款项，其金额的大小与 BT 项目回购方式、回购期限、利率等要素相关。BT 项目的回购价款支付方式一般有两种：第一种是等额本金，利息实付方式。这种方式每期偿还的本金一样，前期支付的融资费用多，后期支付的融资费用少些，每期付款额度不一致。第二种是等额本息方式。这种方式每期支付的付款额一致，但前期支付的本金少，融资费用多，后期支付的本金多，融资费用少。

3 结论

随着我国经济的快速发展和城市化水平的不断提高，BT 模式被越来越多地应用到公共基础设施建设中。为了缓解基础设施建设资金的不足及提高基础设施的运营效率，以 BT 模式吸引私人资本是今后基础设施开发的一个发展方向。

 

 

（原载于《科技创新与应用》 2012年12期）